Takip talebinde açıkça devam eden aylar nafakası talebinin bulunduğu yazılmamış ise de, takibe konu ilamın dayanak belge kısmında gösterilmesi nedeniyle davalı tarafın devam eden aylar nafakası talebinin bulunduğu değerlendirilmekle

DOSYA NO : 2023/504

KARAR NO : 2023/497

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ : SİVAS 2. İCRA HUKUK MAHKEMESİ

TARİHİ : 19/01/2023

NUMARASI : 2022/295 Esas 2023/25 Karar

DAVANIN KONUSU : İcra Emrine İtiraz

KARAR TARİHİ : 28/03/2023

G.K. YAZILDIĞI TARİH : 28/03/2023

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararı aleyhine süresi içinde davalı vekili tarafından istinaf yasa yoluna başvurulmuş olmakla, HMK’nın 353. maddesi gereğince dosya üzerinden yapılan inceleme neticesinde işin gereği görüşülüp düşünüldü:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Alacaklı tarafından Sivas  İcra Dairesinin 2022/17080  esas sayılı dosyasına icra emri düzenlenmiş olduğunu, 25/09/2022  tarihinde müvekkilin ilama konu davada vekili olan Av. ….Akbulut’a  tebliğ edildiğini, icra emrinin ilamların yerine getirilmesine ilişkin olduğunu, takip dayanağı ilam niteliğinde belge olarak da Sivas 2. Aile Mahkemesinin 2021/ 334 Esas ve 2021/805 Karar sayılı 26/11/2021 karar tarihli ilamı gösterildiğini, Sivas İcra Dairesince yapılan işlem ve alacaklı vekilince başlatılan takibin  usul ve yasaya aykırı olduğunu, müvekkil, alacaklı görünene nafaka  borcunu, alacaklı vekilinin Aile Mahkemesi kararından sonra kendisine  bildirdiği şekliyle 1.500,00 TL olarak her ay nizami olarak  ödemiş olduğunu, mahkemece aylık hükmedilen nafaka miktarı 1.300,00 TL olmasına rağmen alacaklı vekiline güvenen müvekkil, talep edilen nafakayı 1.500,00 TL olarak fazlasıyla her ay ödemiş olduğunu, aylık 200,00 TL’lik fazla talep edilen ve talebe istinaden ödenen miktarla alakalı yasal yollara başvurulacağını, Mahkeme tarafından hükmedilen aylık 1.300,00 TL nafaka Ağustos ayı bitmeden alacaklı R…….Aksal’ın banka hesabına ödendiğini, Aylık nafaka ödemesinde borçlunun temerrüte düşeceği gün takip eden ayın ilk günü olduğunu, ödenmeyen bir ayın nafakası ile alakalı icra takibi başlatabilmek için ayın son günü de ödeme günü hakkı olan borçlu ödeme için beklenildikten sonra takip eden ayın ilk günü icra takibi yoluna gidilebildiğini, davaya konu icra takibinde 2022 yılı Ağustos ayı nafakası icra takibine konu edilmiş olduğunu, takibin başlatıldığı tarih ise  ayın son günü olan 31/08/2022 günü olduğunu, 31/08/2022 tarihi  nafaka borçlusu müvekkilin ödeme günü olduğunu ve henüz temerrüte düşmediğini, müvekkil 2022 Ağustos nafakasını 31/08/2022 günü nafaka alacaklısı R……Aksal’ın banka hesabına eft yoluyla ödemiş olduğunu, müvekkil  aleyhine başlatılan Sivas İcra Dairesinin 2022/17080 esas sayılı icra dosyasına istinaden gönderilen icra emrinin usul ve yasaya aykırı olmasından dolayı, öncelikle icra dosyasının tedbiren durdurulmasına, ilamlı icra takip işlemi ve icra emrinin iptaline yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

Mahkemece;”Davacı tarafın davasının kabulü ile Sivas İcra Dairesinin 2022/17080 esas sayılı dosyası üzerinden gönderilen icra emrinin iptaline,…” şeklinde  karar verildiği anlaşılmıştır.

Karara karşı  davalı vekili istinaf başvurusunda bulunarak; takibe konu nafaka alacağının her ayın 10. günü muaccel olmakta, bu tarihte ödeme yapmayan borçlu ise temerrüde düştüğünü, bu nedenle takip tarihinin hukuka uygun olduğunu, Yargıtay kararlarının da bu yönde olduğunu,  takibe konu edilen borç ödenmeden iş bu takibin  başlatıldığını,  takip  başlatmalarında hukuki yararlarının olduğunu,  ayrıca başlatmış oldukları takibin yalnızca Ağustos ayına ilişkin olmayıp devam eden tüm ayları kapsadığını, her zaman ayın 10’unda ödenmiş olan süreğen bir nafaka borcunun karşı tarafın boşanma kesinleşmesinden sonra müvekkili tarafça kendisi aleyhine Sivas 1. Aile Mahkemesinde başlatılan mal rejimi talepli 2022/205 E. Sayılı  davaya ait dilekçenin kendisine temmuz sonunda tebliğ edilmiş olması nedeniyle ödemediğini,  müvekkiline de artık ödeme yapmayacağını defaten mesajla yinelediğini,  Ağustos ayının 10. günü yani olağan ödeme günü geçtikten sonra iyiniyetle belki öder diye düşünülerek ayın sonu beklendiğini ancak davacı tarafından ödeme yapılmadığını, takipten 4 saat sonra banka kanalıyla alelacele müvekkile ödeme yapıldığını, karşı tarafın dava tarihinden itibaren bugüne kadar tamamen iş bu davanın tehditi altında ödeme yaptığını,  aksi halde ödeme yapmayacağını  belirterek kararın kaldırılmasına, davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini  talep etmiştir.

Dairemizce yapılan değerlendirmede;

İcra dosyası incelendiğinde davalı alacaklı tarafından davacı borçlu aleyhine 2022 yılının ağustos ayı nafaka alacağı ile ilgili olarak davacı borçlu Sivas 2. Aile Mahkemesinin 2021/334 Esas 2021/805 Karar sayılı ilamına dayalı olarak 31/08/2022 tarihinde ilamlı takip başlatıldığı, icra müdürlüğünce kesinleşme şerhi sunulduğunda ödeme emri gönderilmesine karar verildiği, alacaklı vekilinin ilgili belgeleri sunması üzerine 19/09/2022 tarihinde icra emrinin düzenlendiği, icra emrinin 25/09/2022 tarihinde davacı vekiline tebliğ edildiği, davacı vekili tarafından borcun ifa edildiği gerekçesiyle 28/09/2022 tarihinde işbu davanın ikame edildiği anlaşılmıştır.

Sivas 2. Aile Mahkemesinin 2021/334 Esas 2021/805 Karar sayılı kararında müşterek çocuk için kararın kesinleşmesinden itibaren aylık 1.000,00TL iştirak nafakasının davacıdan alınarak davalıya verilmesine ve aylık 300.00TL yoksulluk nafakasının da kararın kesinleşmesinden itibaren davacıdan alınarak davalıya verilmesine karar verildiği, kararın  10/12/2021 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1-Davalı vekilinin istinaf başvurusunun kısmen kabulü ile,

2-Dosya kapsamı, delil durumu ve takip dosyası içeriğine göre, Sivas 2. İcra Hukuk Mahkemesi’nin 19/01/2023 tarih 2022/295 Esas 2023/25 Karar sayılı kararının HMK’nun 353/1-b-2 maddesi gereğince KALDIRILMASINA,

3-Davanın KABULÜ ile, Sivas İcra Dairesinin 2022/17080 Esas sayılı dosyasında 1.300,00 TL bakımından İCRANIN GERİ BIRAKILMASINA,

4-İlk Derece Mahkemesince alınması gereken 179,90 TL harçtan peşin alınan 80,70 TL harcın mahsubu ile bakiye 99,20 TL’nin davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,

5-İlk Derece Mahkemesince davacının yapmış olduğu 174,20 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6-İlk Derece Mahkemesinde davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T. gereğince 3.400,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

7-Davalının istinaf başvurusu nedeniyle yatırmış olduğu 179,90 TL harcın talep halinde davalıya iadesine,

8-İstinaf başvurusu sebebiyle davalının yapmış olduğu toplam 492,00 TL yargılama giderinin istinaf talebinin kısmen kabul kısmen red kararına göre 241,00 TL’nin davacıdan alınarak davalıya ödenmesine, kalan kısmın davalı üzerinde bırakılmasına,

9-İnceleme HMK’nun 353. maddesi gereğince duruşmasız yapıldığından vekalet ücretine hükmedilmesine yer olmadığına,

10-HMK’nın 333. Maddesi gereğince hükmün kesinleşmesinden sonra yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının istek halinde davacı tarafa iadesine,

11-Kararın taraflara tebliğ edilmesine,

Dair dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda tarafların yokluğunda kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık yasal süre içerisinde Yargıtay’a temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle karar verildi. 28/03/2023